（三）外資

    外資，即國外資本，包括港澳臺地區(qū)的資本。從總體來看，外資對我國經濟既有積極作用，也有不容忽視的消極影響。《意見》提出有序吸收外資參與國有企業(yè)混合所有制改革，就是要提高國有企業(yè)利用外資的質量和水平。

典型案例

外資并購對國有品牌產生打壓——以南孚電池兼并為案例

  20世紀90年代，由于中國傳呼機行業(yè)的高速發(fā)展，南子迎來了發(fā)展的黃金時期·1999年，在南平市政府招商引資的要求下，南孚與中國國際金融公司合資。該公司下屬鼎暉公司聯(lián)合荷蘭國家投資銀行、摩根士丹利、新加坡政府投資公司，一起與中方上述股東在香港組建中國電池有限公司_其中，外方持股49%中方持股51%，新成立的中國電池有限公司掌握了南孚的絕對控股權:

      1999年年底，華潤集團百孚公司由于經營不善造成巨額虧損，被迫向摩根士丹利出讓了中國電池有限公司8. 25%的股份，并將另外20%的股份轉讓給了基地建設福建分公司。2001年，基地福建分公司將此20%的股份以7800萬元人民幣的價格轉讓給了富邦控股公司，之后又被其以1500萬美元的價格轉讓給摩根士丹利一2002年，南孚在香港上市計劃破產，南平市政府將持有的中國電池有限公司的全部股權以1000萬美元轉讓給外資股東。

至此，中國電池有限公司的72%股權已經掌握在外方手中。

    數輪轉讓之后，摩根士丹利、鼎暉、新加坡投資等外資以4200萬美元的代價擁有了南孚72%的股權。2003年，外資股東以1億美元的價格，將所持的中國電池72%的股份出售給美國吉列公司。2003年8月11日，美國吉列公司宣布，已經買下南孚電池的多數股權，南孚成為了其子公司，從此，吉列在中國的最大競爭對手消失了。

    1.參與方式

    （1）“引進來”。國有企業(yè)可以通過改制重組、合資合作的方式把外資“引進來”，參與國有企業(yè)混合所有制改革。

    改制重組。改制重組包括整體改制和部分改制。整體改制是指以企業(yè)全部資產為基礎，通過資產重組，整體改建為符合現(xiàn)代企業(yè)制度要求的、規(guī)范的企業(yè)。部分改制是指企業(yè)以部分資產進行重組，通過吸收其他股東的投資或轉讓部分股權設立新的企業(yè)，原企業(yè)繼續(xù)保留。外資既可以參與國有企業(yè)整體改制，也可以參與國有企業(yè)部分改制。

合資合作。合資合作也是國有企業(yè)引入外資的重要方式。通過合資合作，外資能夠順利進入更多的行業(yè)和領域，國有企業(yè)則可以充分利用國際市場、資金、技術、人才等資源和要素。

典型案例

兩岸企業(yè)合作實現(xiàn)優(yōu)勢互補、共贏發(fā)展

    2010年9月29日，東風汽車公司董事長徐平和臺灣裕隆企業(yè)集團量事長嚴凱泰代.表合資雙方在合同上簽字，標志著東風汽車公司與臺灣裕隆企業(yè)集團關于東風裕隆項目的合資合同正式簽訂。

    東風汽車公司和裕隆大陸投資有限公司各出資7. 75億元人民幣，雙方各持股50%；項目建設地點為杭州蕭山臨江工業(yè)園區(qū);產品涵蓋運動型乘用車、多功能乘用車、轎車及純電動汽車產品;將致力于發(fā)展高端自主品牌汽車事業(yè);合資雙方共同注冊和擁有“納智捷”大中華品牌;2011年年中第一個平臺的產品可望正式批量投產和投放市場。

(2)“走出去”。國有企業(yè)也可以通過海外并購、投融資合作、離岸金融等方式“走出去”，充分利用國際市場、技術、人才等資源和要素。

投融資合作中的境外投融資是國有企業(yè)深度融入世界經濟，充分利用國際市場、技術人才等資源和要素的重要方式，盡管近些年國有企業(yè)海外投融資發(fā)展較快，但是整體規(guī)模依然很小。海外投融資包括對外直接投資、對外間接投資和對外融資。境外投資是指投資主體通過投人貨幣、有價證券、實物、知識產權或技術、股權、債權等資產和權益或提供擔保，獲得境外所有權、經營管理權及其他相關權益的活動。境外融資是指通過資本市場和貨幣市場為企業(yè)籌集資金的行為與過程，這其中的離岸金融業(yè)是一種重要的方式。

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離岸金融

離岸金融是指設在某國境內但與該國金融制度無甚聯(lián)系，且不受該國金融法規(guī)管制的金融機構所進行的資金融通活動。

海外并購

海外并購。并購的內涵非常廣泛，一般是指兼并和收購。兼并又稱吸收合并，是指兩家或者更多的獨立企業(yè)、公司合并組成一家企業(yè)，通常由一家占優(yōu)勢的公司吸收一家或者多家公司。收購是指一家企業(yè)用現(xiàn)金或者有價證券購買另一家企業(yè)的股票或者資產，以獲得對該企業(yè)的全部資產或者某項資產的所有權，或對該企業(yè)的控制權。海外并購是指在海外進行的并購。從性質上講，海外并購屬于對外直接投資的一種方式，但是是以并購方式進行的對外直接投資。

新聞鏈接

光明食品集團近年頻頻出海并購

作為老牌國資企業(yè)，光明食品集團近年來頻頻“出海”尋求并購機會。2010年，光明收購新西蘭新萊特乳液51%股權，并與2014年在新西蘭單獨成功上市；2011年9月，光明收購澳洲品牌企業(yè)瑪納森食品公司75%股權；2012年，光明收購法國波爾多葡萄酒出口商Diva公司70%股權，同年，其又聯(lián)合一家基金，宣布以70億元人民幣完成對英國最大早餐谷物“維多麥”公司60%股份的并購。通過海外并購，光明食品集團獲得了企業(yè)發(fā)展所需的海外資源、銷售渠道與關鍵技術。

典型案例

國家電網公司成功收購葡萄牙國家能源網公司25%股份

2012年2月2日，葡萄牙政府正式宣布中國國家電網公司中標葡萄牙國家能源網公司股權私有化項目。在本次收購中，國家電網公司出資約3.87億歐元收購葡萄牙國家能源網公司25%股份，并購后派出高級管理人員參與葡萄牙國家能源網公司的經營管理。國家電網公司作為戰(zhàn)略投資者，謀求與葡方長期穩(wěn)定合作，積極履行股東職責，通過發(fā)揮在電網規(guī)劃、建設、運行、管理方面的綜合優(yōu)勢，提高葡萄牙國家電網運營水平，促進地區(qū)經濟發(fā)展，努力成為歐洲中資企業(yè)的典范，樹立中國公司在海外的良好形象。

2.安全審查機制

對外資進行國家安全審查也是國際通行做法。美國早在20世紀七八十年代就確立了外國投資委員會安全審查機制，并于2007年出臺了《外國投資與國家安全審查法》。除了美國之外，其他的很多國家都有關于安全審查的法律規(guī)范，不論這些國家實行的是哪種經濟模式，也不論這些國家處于何種發(fā)展階段，均會對涉及國家安全的外資并購予以限制?？偟内厔菔?，對外資并購的限制更嚴格，這似乎是在全球一體化的經濟發(fā)展態(tài)勢下，各個國家為了自身利益的應急反應。

中國在引進外商投資的過程中，一直有“重引進輕管理、重優(yōu)惠輕規(guī)制”的傾向。對影響和可能影響國家安全的吸收外資項目，以及涉及敏感的投資主體、并購對象、行業(yè)、技術、低于的外商投資，在進行安全審查和監(jiān)督等方面還不到位。進一步完善外商投資國家安全審查機制，是建設開放型強國和對外開放新體制的必要保障。

典型案例

中國企業(yè)跨國并購遭遇國家安全審查——中海油競購美國優(yōu)尼科

2005年1月，美國加利福尼亞的優(yōu)尼科石油公司（以下簡稱優(yōu)尼科）被掛牌出售，中國海洋石油有限公司（以下簡稱中海油）表示了130億美元的收購意向。4月，美國雪佛龍公司宣布將以總價180億美元的現(xiàn)金加股票加債務承擔方案，收購優(yōu)尼科。6月23日，中海油宣布以185億美元現(xiàn)金標購，正式向優(yōu)尼科提出收購要約。這一公告在業(yè)內激起振蕩，并在美國引起激烈爭議。美國國會于6月30日決議，認定中海油的收購計劃可能威脅國家安全利益，要求外國投資委員會對該計劃進行全面審核。審核程序的一再拖延，顯然成為優(yōu)尼科董事會接受雪佛龍較低標價的決定因素。7月19日，雪佛龍?zhí)岣邎髢r，得到優(yōu)尼科的接受，而中海油維持原報價但仍高于雪佛龍。結果，雪佛龍以總值170億美元的現(xiàn)金和股份為對價成功收購優(yōu)尼科。美國對于中海油的審查持續(xù)了141天，比“?？松?mdash;—弗羅里奧”條款確定的90天的審查時限還長51天，這使得中海油的并購成本大大上升。由于中海油認為無法克服“史無前例”的巨大政治壓力，故而決定撤回競購。

凱雷并購徐工案

2005年10月25日，國際著名私人股權投資基金——美國凱雷投資集團宣布，其將通過全資子公司凱雷徐工機械實業(yè)有限公司（以下簡稱凱雷徐工）以2.55億美元（約合20億人民幣）購買徐州工程機械集團有限公司（以下簡稱徐工集團）持有的82.11%的徐工集團工程機械有限公司（以下簡稱“徐工機械”）股權。同時簽訂對賭協(xié)議，徐工機械在現(xiàn)有注冊資本人民幣12.53億元的基礎上，增資人民幣2.42億元，全部由凱雷徐工認購，凱雷徐工在交易完成的當期支付0.6億美元；如果徐工機械2006年的經常性EBITDA達到約定目標，凱雷徐工還將另外支付0.6億美元，總額為1.2億美元。上述股權轉讓及增資完成后，凱雷徐工將擁有徐工機械85%的股權，徐工集團仍持有徐工機械15%的股權。收購完成后的徐工機械將變更為中外合資企業(yè)，投資總額為42億元人民幣。公司董事會由9名董事組成，6名董事來自凱雷徐工，2名董事由徐工集團派出，1名董事由總經理擔任，任期4年。另外，根據徐州市政府的要求，凱雷集團作出“保留品牌、在中國注冊、核心管理團隊和職工隊伍基本穩(wěn)定”等承諾。在此方案未獲管理層批復的情況下，有意參與徐工機械并已經改制重組的三一重工集團執(zhí)行總裁向文波于2006年6月在其博客上發(fā)表文章，聲稱凱雷收購徐工會在工程機械制造業(yè)造成壟斷，威脅國家產業(yè)安全，并提出在此案中是否存在國有資產被賤賣的質疑。向文波表示，在全盤接受凱雷收購徐工機械方案的基礎上，三一重工愿意以高出凱雷30%的價格收購徐工機械，但這一方案沒有得到徐工的認同。向文波的文章在全國范圍內引起軒然大波，對凱雷收購徐工是否威脅國家經濟安全的質疑聲鋪天蓋地，迫于巨大的輿論壓力，凱雷被迫暫停收購徐工機械。2006年10月16日，徐工機械和凱雷再次簽署《股權買賣及股本認購協(xié)議》的修訂協(xié)議，做出五項重大調整：（1）收購比例降至50%；（2）收購價格有所提高；（3）取消對賭協(xié)議；（4）董事會成員雙方各占一半，董事長由中方擔任；（5）保留懲罰性條款和毒丸計劃。新方案在獲得江蘇省和徐州市政府有關部門的基本認可與國資委的批復的情況下，仍然未能獲得商務部的最終審批。2007年3月16日，徐工集團、凱雷徐工、徐工機械又一次簽署《股權買賣及股本認購協(xié)議》的修訂協(xié)議，同日，徐工集團、凱雷徐工簽署了《合資合同》的修訂協(xié)議。根據新協(xié)議，徐工集團持有徐工機械55%的股權，而凱雷集團持有徐工機械45%的股權。協(xié)議中海包括：“合資公司董事會將由9名成員組成，其中中方5名，外方4名，董事長由徐工集團擔任、合資企業(yè)繼續(xù)保持徐工品牌，并幫助合資企業(yè)引進發(fā)動機、載重車底盤等新項目。”至此，凱雷徐工一案以凱雷集團徹底放棄控股權而宣告進入結案階段。

（1）國家安全審查政策和法規(guī)。2011年2月3日，國務院辦公廳頒布了《關于建立外國投資者并購境內企業(yè)安全審查制度的通知》，標志著我國外資并購國家安全審查機制的初步確立。同年，商務部出臺了《實施外國投資者并購境內企業(yè)安全審查制度有關事項的暫行規(guī)定》，結束了我國外資并購國家安全審查制度空缺的時代。但是，國家安全審查制度存在效力層級低、制度不完善等缺陷。在2015年1月19日，商務部就《中國人民共和國外國投資法（草案征求意見稿）》（以下簡稱《征求意見稿》已經公開向社會征求意見，《征求意見稿》設專章規(guī)定了外國投資國家安全審查制度，進一步完善了國家安全審查的審查因素、審查程序，明確了為消除國家安全隱患可采取的措施等內容，并規(guī)定國家安全審查決定不得提起行政復議和行政訴訟。2015年4月8日，國務院辦公廳印發(fā)《自由貿易實驗區(qū)外商投資國家安全審查試行辦法》，決定在上海、廣東、天津、福建4個自由貿易實驗區(qū)實施，標志著外商投資國家安全審查已經進入試點實踐階段。

政策直通車

總原則是，對影響或可能影響國家安全、國家安全保障能力，涉及敏感投資主體、敏感并購對象、敏感行業(yè)、敏感技術、敏感地域的外商投資進行安全審查。

安全審查范圍為：外國投資者在自貿試驗區(qū)內投資軍工、軍工配套和其他關系國防安全的領域，以及重點、敏感軍事設施周邊地域；外國投資者在自貿試驗區(qū)內投資關系國家安全的重要農產品、重要能源和資源、重要基礎設施、重要運輸服務、重要文化、重要信息技術產品和服務、關鍵技術、重大裝備制造等領域，并取得所投資企業(yè)的實際控制權。（《自由貿易實驗區(qū)外商投資國家安全審查試行辦法》）

（2）審查機關。國家安全審查設計諸多產業(yè)或者行業(yè)，還會設計多方面、多層次的專業(yè)信息，所以各國都規(guī)定由多個政府部門和機構組成聯(lián)合辦事機構以合作進行國家安全審查。《征求意見稿》建議國務院建立外國投資國家安全審查部際聯(lián)席會議（以下簡稱聯(lián)席會議），承擔外國投資國家安全審查的職責。國務院發(fā)展改革部門和國務院外國投資主管部門共同擔任聯(lián)席會議的召集單位，會同外國投資所涉及的相關部門具體實施外國投資國家安全審查。

（3）審查標準。國家安全審查標準的確定，應進行綜合考量，要立足于我國還是一個發(fā)展中國家，并考慮當前的經濟模式、產業(yè)結構、產業(yè)競爭力、國際關系以及將來的發(fā)展前景等因素，平衡吸引外資和 維護國家安全之間的關系，在制度設計上，堅持可操作性和靈活性。

資料鏈接

對外國投資進行國家安全審查應當考慮的因素

（一）對國防安全，包括對國防需要的國內產品生產能力、國內服務提供能力和有關設備設施的影響，對重點、敏感國防設施安全的影響；

（二）對涉及國家安全關鍵技術研發(fā)能力的影響；

（三）對涉及國家安全領域的我國技術領先地位的影響；

（四）對受進出口管制的兩用物項和技術擴散的影響；

（五）對我國關鍵基礎設施和關鍵技術的影響；

（六）對我國信息和網絡安全的影響；

（七）對我國在能源、糧食和其他關鍵資源方面長期需求的影響；

（八）外國投資事項是否受外國政府控制；

（九）對國家經濟穩(wěn)定運行的影響；

（十）對社會公共利益和公共秩序的影響；

（十一）聯(lián)席會議認為應當考慮的其他因素。

（資料來源：《中華人民共和國外國投資法（草案征求意見稿）》，2015年1月19日發(fā)布。）

（4）審查程序。國家安全審查，分為一般性審查階段和特別審查階段?！墩髑笠庖姼濉芬?guī)定經過一般性審查后，如聯(lián)席會議認為外國投資不危害國家安全的，應形成審查意見，并書面通知國務院外國投資主管部門，一般性審查30個工作日內完成；認為外國投資可能存在危害國家安全風險的，應決定進行特別審查，并書面通知國務院外國投資主管部門，特別審查60個工作日內完成。